第21章：直击庭审现场（1/2）

讲完第二点之后，沈夏继续念着第三点理由。

“第三、我方是以本案存在事实不清、证据不足、一审法院适用法律错误所提起上诉，而不是仅仅以量刑过重提起上诉，公诉人抗诉行为不符合《高检认罪认罚指导意见》第三十九条之规定，其抗诉行为违背了其内部规定，是不当的。”

“并且我方认为上诉权是《刑事诉讼法》所规定的法定权利，不可被剥夺，其应当与认罪认罚制度相辅相成，而非二者只能存其一，机械的抗诉。”

在这里沈夏顺带回应了一下公诉人加刑的理由。

身为审判长的程清泉在听取了双方的意见之后，也不由得停下来和左右两位审判员交流了一下意见。

“现在庭审继续，下面进入举证与质证环节。”

“为了庭审的效率，在二审开庭之前合议庭已经和辩护人、上诉人、公诉人三方在庭前会议中就本案证据交换了意见。”

“双方对一审法院所认定的证据没有异议。”

“本庭在此便不再一一进行举证与质证，双方对一审法院所认定的证据有异议的，现在可以当庭提出，双方当庭举证与质证，如若没有，我们便进入法庭辩论环节。”

说完，程清泉主要看着沈夏有没有异议，公诉人一般都不会自己打自己脸，或者说概率极小。

见程清泉看着自己，沈夏当即回答道：“审判长，我方对一审法院所认定的证据没有异议。”

对证据有没有异议，只是说该项证据能否作为证据使用，至于证据能证明什么则要看双方辩论谁的理由更加充足了。

沈夏的重点都放在了后面的辩论环节。

“既然双方没有异议，本庭也将在庭后进行复核，下面进入法庭辩论环节。”

“鉴于辩护人作无罪辩护，不同意指控罪名的辩控辩双方应首先围绕本案犯罪事实与定性即罪与非罪、此罪与彼罪等问题进行辩论。”

程清泉说完之后，便闭麦了，看着双方的自由发挥。

公诉人林杰看着手中的公诉意见书，发表着意见。

“在辩护人刚才所发表的意见中，我方更加坚定了上诉人许庭犯盗窃罪这一犯罪事实。”

“为了更加充分地进一步揭露犯罪的社会危害，尊重并保障人权，弘扬法治和公平正义，现对本案证据和案件情况发表如下意见，请合议庭在评议时予以参考。”

公诉人林杰首先从对许庭行为的定性进行着分析：

“首先从本案上诉人许庭相关犯罪行为来看，其显然符合《刑法》第二百六十四条之规定，并且是盗窃金融机构这一严重情形。”

“在本案中上诉人许庭在发现光明街道尾属于东海市城市银行所有的自动存取款机存在故障之后，利用相关故障将自动存取款机内十五万元现金全部取走。”

“上诉人许庭其主观显然系非法占有，符合盗窃罪的主观构成要件。”

“从客观来看，上诉人许庭符合秘密窃取这一客观构成要件，上诉人人利用机器故障，通过取款方式占有银行资金时，银行并不知晓其非法占有的目的，也不知道存款最后被非法占有的情况，即构成秘密窃取。”

紧接着公诉人林杰又将沈夏刚才所说的构成侵占罪进行了分析：

“刚才辩护人讲到上诉人许庭的行为构成侵占罪，我方是持有不同意见的。”

“第一、侵占罪是将合法所持有的财产变为非法占有，但是本案中城市银行并未将atm机的现金委托给上诉人许庭保管，其没有合法持有的权源。

第二、侵占罪另外一种保护形式则是占有埋藏物或者遗失物，但是本案自动存取款机内的现金显然不符合这两种形式。”说着，林杰笑着看着沈夏，“总不能有人会以为自动存取款机内的钱是银行不要的钱吧？”

闻言的大家都是一笑，沈夏也是笑了一下随即飞快的恢复着严肃的表情，不时做着记录。

“综上所述，本案上诉人构成盗窃罪，非法辩护人所称侵占罪。”

林杰看了看自己的材料，结束了发言，因为不知道沈夏所称的城市银行没有遭受损失到底打算从何论起，所以他没有贸然进行回答，而是打算听沈夏说完后，再进行选择。

沈夏放下笔，看了看自己刚才所临时修改辩护词，开口回应着：

“一、首先是此罪与彼罪的问题。

我方认为原审被告人许庭应当构成侵占罪，而非盗窃罪。”

“本案不符合刑法所要求的秘密窃取一说。”

沈夏接下来讲着理由。

“在本案中，许庭利用其实名制的银行卡进行取款，其相关身份信息在向自动存取款机插入银行卡那一刻时便已经被银行所识别，此时许庭还并未利用故障进行取款。也就是说许庭的行为具有公开性，是公开窃取，而非秘密窃取。”

讲完此罪与彼罪的问题，沈夏翻着自己的材料，来到了下一页，继续讲道：

“二、公